La Sala Tercera del Tribunal Supremo dará a conocer esta semana el auto y los votos particulares sobre el levantamiento de la suspensión cautelar de la opa de Gas Natural sobre Endesa, lo que dejará el futuro de la eléctrica en manos de sus accionistas.

Una vez difundido el escrito del Alto Tribunal, que anunció su decisión el pasado 10 de enero, la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) reanudará el procedimiento de la operación y, en particular, la fase de mejora de ofertas en sobre cerrado por parte de Gas Natural y E.ON.

En el auto que se difundirá en los próximos días, el Supremo debe explicar los argumentos por los que ha decidido levantar la suspensión acordada el 21 de abril del año pasado, cuando estimó que la operación podría causar un «grave perjuicio» para el mantenimiento de la competencia en los mercados energéticos de gas y electricidad. Al mismo tiempo, se darán a conocer los votos particulares de los componentes de la Sala que se opusieron al levantamiento, 15 magistrados frente a 16.

El camino de la opa quedó libre esta semana de las trabas judiciales que la paralizaban con la decisión adoptada por la Audiencia Provincial de Madrid, que revocó la suspensión cautelar dictada por el Juzgado Mercantil número 3 de Madrid.

La Audiencia estimó los recursos presentados por Gas Natural e Iberdrola contra la medida cautelar, al no apreciar un comportamiento colusorio (concertación previa) entre ambas, tal como denunciaba Endesa. Una vez conocida la decisión de la Audiencia, el Comité Ejecutivo de la CNMV señaló que el supervisor bursátil no iniciará el proceso hasta la difusión del auto del Supremo.

Endesa había solicitado a las dos instancias judiciales que eliminaran la suspensión el pasado mes de noviembre, después de que la CNMV aprobara la opa de E.ON, último trámite administrativo que la operación tenía pendiente. La suspensión de la opa de Gas Natural paralizó también la de E.ON, ya que se trata de ofertas su plazo de aceptación debe comenzar y terminar en las mismas fechas.

Endesa aseguró que E.ON ha accedido a datos que «en su integridad» son conocidos por el mercado y negó que el grupo alemán haya tenido acceso a información privilegiada, tal como afirma Gas Natural, comunicó la eléctrica a la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV).

La empresa que preside Manuel Pizarro afirma que su actuación en este aspecto se ha ajustado a la normativa bursátil vigente en España y la Unión Europa y que su actitud responde a las prácticas habituales en procesos de opa. Endesa señala que Gas Natural ha tenido acceso «a toda la información proporcionada a E.ON» en el marco de la demanda presentada por la gasista ante un juzgado de Nueva York. La eléctrica se refiere a la demanda presentada por Gas Natural contra E.ON en Nueva York que, aunque no prosperó, ha permitido a la gasista acceder a la información que Endesa facilitó al grupo alemán antes de que anunciase el lanzamiento de la opa.

El presidente de Repsol YPF, Antonio Brufau, recordó ayer que los directivos del grupo alemán y de la eléctrica se han reunido en varias ocasiones para intercambiar datos, mientras que la compañía gasista sólo puede utilizar la información pública disponible sobre Endesa, por lo que no puede competir sobre bases equilibradas. Repsol YPF es accionista de Gas Natural y Brufau es vicepresidente del Consejo de Administración de la gasista.

En el comunicado Endesa recuerda que Gas Natural «no se ha dirigido en ningún momento» a la eléctrica para solicitar información, a pesar de que el Consejo de Administración se ha ofrecido a facilitar datos con el compromiso de confidencialidad a cualquiera que pretenda competir en el proceso de opas. No obstante, señala que «la única petición cursada por Gas Natural» se refiere a unos estados financieros intermedios de la eléctrica conciliados con la normativa estadounidense y la autorización para incorporar al folleto de la opa el informe de auditoría, solicitud que Endesa no atendió amparándose en cuestiones legales. Por último, Endesa reitera su disposición a suministrar información a cualquiera de los oferentes que quieran pujar en el procedimiento de subasta en sobre cerrado que se abrirá previsiblemente en los próximos días.

El Gobierno entregará mañana a la Comisión Europea (CE) la carta de contestación al requerimiento cursado por Bruselas en diciembre pasado en el que solicitaba a España que retirara las condiciones impuestas al grupo alemán E.ON para comprar Endesa, informaron fuentes gubernamentales.

La contestación del Ejecutivo español previsiblemente reiterará que los requisitos exigidos al grupo energético alemán se ajustan a la normativa europea, argumento que han defendido tanto el Ministerio de Industria como el titular de Economía, Pedro Solbes, en las últimas semanas.

El pasado 20 de diciembre, el Ejecutivo comunitario pidió que se retiraran las nuevas condiciones impuestas por el Ministerio de Industria, Turismo y Comercio a la opa de E.ON sobre Endesa y le dio de plazo hasta el próximo viernes, día 19, para responder.

Tras conocer la posición de Bruselas, Industria reiteró que las condiciones no suponían limitación de los derechos y libertades reconocidos en el derecho comunitario y recordaba a la CE que la opa de E.ON ha sido autorizada de acuerdo con la normativa energética y bursátil. Unos días después, el ministro de Economía y Hacienda, Pedro Solbes, en una entrevista dijo que España tiene «buenos argumentos» para defender ante las autoridades comunitarias las condiciones exigidas a E.ON y la ampliación de funciones de la Comisión Nacional de la Energía (CNE). «En ambos temas creemos que tenemos buenos argumentos porque, desde nuestro punto de vista, la propia legislación (europea) lo reconoce, por razones de seguridad», dijo.

La CE considera que los requisitos fijados por Industria para autorizar la opa de E.ON -que el grupo alemán aceptó- violan el artículo 21 del Reglamento comunitario de concentraciones, según el cual las fusiones de dimensión comunitaria son competencia exclusiva de Bruselas.

Los requisitos que la Comisión considera «ilegales» son los que obligan al grupo alemán a mantener la marca Endesa durante cinco años y la prohibición de vender en ese plazo activos eléctricos fuera de la España peninsular. Asimismo, Bruselas asegura que contravienen la normativa comunitaria el requisito de utilizar carbón nacional para la producción de electricidad y la obligación de que E.ON no adopte decisiones estratégicas que puedan afectar a la seguridad del suministro y que sean contrarias al ordenamiento legal español.

Según Bruselas, las nuevas condiciones impuestas por Industria, que modificaron otros requisitos más duros dictados por la Comisión Nacional de la Energía (CNE), son incompatibles con las normas comunitarias que garantizan la libertad de movimiento de capitales, de establecimiento y la libre circulación de mercancías.

España tiene también abierto otro procedimiento sancionador por la ampliación de funciones de la CNE aprobada por el Gobierno en marzo del año pasado.